Как не прогадать при составлении договора: ошибки и советы

Договор — это соглашение двух или нескольких лиц, которое устанавливает их гражданские права и обязанности. Не относитесь к договору как к простой формальности, поскольку в нём фиксируются права и обязанности ваши и контрагентов.

Требования к договорам прописаны в главе 9 ГК, там перечислено более 20 видов договоров. Условно выделяют две группы: гражданско-правовые и трудовые. К гражданско-правовым относят договоры купли-продажи, мены, дарения, аренды жилого помещения, подряда и возмездного оказания услуг, перевозки и транспортной экспедиции, займа и кредита, финансирования под уступку денежного требования, хранения, страхования, поручения, комиссии и агентирования и другие.

Некоторые договоры имеют разновидности. Например, у договора купли-продажи выделяют розничную куплю-продажу, поставку товаров для государственных нужд, куплю-продажу недвижимости и предприятия и другие. У договора аренды — аренду транспортных средств, зданий и сооружений, финансовую аренду (лизинг) и другие.

Принцип свободы договора закреплён в статье 421 ГК. Это означает, что стороны определяют условия договора самостоятельно и понуждение к заключению договора недопустимо.

Однако есть случаи, когда сторона или стороны обязаны заключить договор в силу закона или добровольно принятых на себя обязательств. Например, если вы с контрагентом подписали предварительное соглашение, а потом он уклонился от заключения основного договора, вы можете обратиться в суд с просьбой принудить контрагента исполнить своё обязательство.

Выбирайте один из видов договора, прописанных в ГК, либо составляйте свой без привязки к перечисленными видам договора. Такой договор называется в ГК «непоименованный». Но помните, что есть условия, которые строго регламентируются нормативно-правовыми актами.

Чтобы определить некоторые условия, можете использовать диспозитивную нормуТултип: Диспозитивная норма — это правило, которое устанавливает определенные права и обязанности, но позволяет сторонам свободно регулировать свои отношения в рамках этого правила.. Вы всегда можете отказаться от применения такой нормы или изменить её.

Пример диспозитивной нормы: арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить текущий ремонт за свой счёт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды. Эти правила прописаны в статье 616 ГК.

При составлении договора вы также можете руководствоваться обычаями. Обычаи возникают в результате многократного повторения и прямо не закреплены в законодательстве. Их часто применяют в морских перевозках и во внешнеэкономической деятельности. Например, при регулировании расчётов между сторонами договора международной купли-продажи применяют Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и Унифицированные правила по инкассо. Унифицированные правила не относят к нормативным актам, их применение — обычай. Правила могут применять, даже если ссылки на них в договоре нет.

Зачем и в каких случаях нужен внешнеторговый договор, читайте в статье.

Чаще всего их заключают в простой письменной форме, об этом говорится в статье 161 ГК. Обязательно в письменной форме заключаются договоры между юридическими и физическими лицами, между юрлицами и между физлицами на сумму более 10 000 рублей.

Устные соглашения бывают между физическими лицами, например между покупателем и продавцом на рынке.

Закон прямо стимулирует оформлять договор в письменном виде, если невозможно сослаться на свидетельские показания и сделка может быть признана незаключённой.

Некоторые договоры требуют государственной регистрации. К ним, например, относятся договор участия в долевом строительстве, договор аренды, если он оформляется на срок более 12 месяцев, внешнеторговые договоры.

Договорные отношения могут возникнуть и без заключения договора: одна сторона выставляет оферту, другая сторона её принимает. Публичной офертой считается, например, розничная купля-продажа. Вы не можете самостоятельно изменять условия оферты: если вы оплатили товар, значит, вы согласились с ней. Исполнение оферты регулируют статьи 435−443 ГК.

Степень проработки договора бывает разной — от шаблонного варианта до максимально индивидуализированного, с учётом всех требований сторон. Если вы используете типовые формы договоров, которые можно найти в открытом доступе, каждый раз проверяйте актуальность и применимость формулировок в них.

Текст договора может составить одна сторона и предоставить его для изучения и правки другой. Затем стороны согласуют условия договора и оформляют его в письменной форме с учётом высказанных пожеланий, если они не противоречат закону и выполнимы.

Вот основные этапы заключения договора.

Предварительные переговоры. Это необязательный этап. Например, если вы согласились с проектом, присланным контрагентом, предварительных переговоров не будет. Если же вы планируете заключить важную дорогостоящую сделку, запросите у контрагента всю фактическую и юридическую информацию, которую сочтёте нужной для оформления договора. Со своей стороны не предоставляйте контрагенту неполную или недостоверную информацию, не прерывайте переговоры неожиданно и неоправданно, иначе ваши действия могут признать недобросовестными и обязать компенсировать другой стороне причинённый ущерб в соответствии со статьёй 434,1 ГК.

Юридическая и финансовая проверка контрагента. Налоговая предупреждает, что ответственность за выбор контрагента лежит на сторонах, вступающих в договорные отношения. Если у налоговой появятся претензии к одному из ваших партнёров, у вас тоже могут возникнуть неприятности. Например, некоторые недобросовестные компании минимизируют налогооблагаемую базу и уклоняются от уплаты налогов, стремясь получить необоснованную налоговую выгоду, что незаконно. Поэтому всегда оценивайте риски и налоговые последствия, которые могут возникнуть при сотрудничестве с сомнительным контрагентом.

Составление и согласование договора. Обычно используют уже проверенные юристами шаблоны договора. Сначала внесите в утверждённый шаблон необходимые данные. Потом проработайте текст с собственными сотрудниками и контрагентом и скорректируйте его с учётом замечаний. Завизируйте договор со своей стороны.

Например, руководитель службы безопасности проверяет надёжность контрагента и оценивает риски сделки, а руководитель финансового отдела проверяет финансовые возможности исполнить договор. Если нет замечаний, на оборотной стороне последнего листа визирующие сотрудники ставят свои подписи с расшифровкой и датой визирования.

При согласовании договора у сторон могут возникнуть разногласия, которые обычно оформляют протоколом. На момент подписания договора все разногласия должны быть согласованы. Если стороны не смогли урегулировать все разногласия, суд может признать такой договор незаключённым.

Подписание договора. Это можно сделать от руки или с помощью электронной подписи. От руки стороны подписывают договор при личной встрече или одна сторона подписывает оба экземпляра, отравляет их партнёру и получает один экземпляр обратно. В договоре допустимо использовать факсимильную подпись, если стороны оформили соглашение об использовании факсимиле и собственноручно подписали его.Также договор подписывают в несколько кликов через сервис электронного документооборота.

Как проверить контрагента на благонадёжность, читайте в статье.

Структуру любого договора можно условно разделить на четыре части.

К существенным условиям договора относят условия о предмете договора, условия, которые определены законом или иными правовыми актами как существенные для данного вида контракта, все условия, по которым стороны должны достигнуть соглашения.

Все остальные условия считают несущественными, стороны могут включать их в договор по своему усмотрению. Какие дополнительные условия согласовывать, зависит от вида договора. Обратите внимание на следующие условия:

Цена. Если вы не согласовали цену, определяйте её исходя из обычной взимаемой цены за аналогичные товары и услуги при сравнимых обстоятельствах согласно статье 424 ГК. В некоторых случаях суды считают цену существенным условием договора.

Порядок оплаты. Если вы не указали в договоре дату платежа, руководствуйтесь статьёй 314 ГК. Должник заплатит, только если кредитор предъявит требование.

Срок исполнения обязательств. Если в договоре вы не прописали срок исполнения обязательств, руководствуйтесь статьёй 314 ГК. Там сказано, что срок исполнения обязательств составляет 7 дней с момента требования.

Ответственность сторон. Если вы не предусмотрели ответственность за нарушение обязательств в виде штрафа, пени, неустойки, то сможете взыскать только проценты за пользование денежными средствами в соответствии со статьёй 395 ГК и убытки в соответствии со статьёй 15 и статьёй 339 ГК. Но сумма процентов может быть низкой, а убытки придётся доказать и привязать к договору.

Одновременно с договором вы можете составить дополнительные документы, которые станут его неотъемлемой частью, например, акт приёма-передачи, акт об оказании услуг, техническое задание и другие.

Также контракт разрывается, если срок его действия истёк, стороны выполнили все свои обязательства и не хотят продлевать договор на новый срок. Как расторгнуть договор на оказание услуг, читайте в статье.

Да, но для этого необходимы определённые опыт и знание действующих законов. Лучше проконсультируйтесь с юристом, чтобы он проверил, соответствует ли проект договора закону и вашим интересам, а лучше изначально поручите составление контракта специалисту.

Проверьте все экземпляры договора на идентичность, а также верность существенных условий: предмет договора, денежные суммы, сроки, права и обязанности сторон, полноту и верность реквизитов. Также проверьте полномочия лиц, подписывающих договор со стороны контрагента.

Подписанные договоры нужно хранить несколько лет после окончания их срока действия. Сроки хранения уточняйте в приказе Росархива.